Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Уступка прав требований: что нужно знать и как не ошибиться». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
В случае передачи резидентом (далее — первый резидент) своих прав по контракту, который принят на учет банком УК, или в случае перевода долга третьему лицу — резиденту (далее — второй резидент) первый резидент снимает контракт с учета, так как меняется сторона по договору. При этом первый резидент автоматически считается полностью выполнившим свои обязательства перед кредитором, то есть нерезидентом.
Частичная уступка прав требования или перевод долга
В случае частичной передачи резидентом своих прав по контракту, который поставлен на учет, или частичного перевода долга второму резиденту первый резидент не снимает с учета контракт, а второй резидент не регистрирует его заново с новым уникальным номером.
В данном случае порядок учета следующий:
- Первый резидент (поставивший на учет контракт) передает второму резиденту (принявшему частично права требования или обязательства) копию контракта либо выписку из него, содержащую сведения, необходимые для осуществления валютной операции или получения товара вторым резидентом, а также информацию об уникальном номере контракта.
- Второй резидент для осуществления валютной операции представляет в уполномоченный банк указанные документы вместе с договором частичной уступки прав требования или частичного перевода долга, а также:
- при частичной уступке прав требования и зачислении иностранной валюты на транзитный счет — информацию о коде валютной операции, соответствующем характеру основной сделки между первым резидентом и нерезидентом, и распоряжение об обязательной продаже;
- при частичной уступке прав требования и зачислении валюты РФ на счет второго резидента — документы, связанные с проведением валютной операции;
- при частичном переводе долга — платежное поручение на списание денежных средств в пользу нерезидента;
- при частичном переводе долга и осуществлении авансового платежа — информацию об ожидаемых сроках репатриации иностранной валюты или валюты РФ (максимальных сроках исполнения обязательств нерезидентом). Данная ситуация возможна в случае, когда с момента отправки товара до момента пересечения границы РФ (декларирования) проходит длительное время и уполномоченный банк не имеет возможности идентифицировать списание как постоплату.
- Уполномоченный банк не позднее 2 рабочих дней принимает представленные документы и отдает обратно второму резиденту информацию об уникальном номере контракта, по которому вторым резидентом осуществлена валютная операция, а также сведения о самой валютной операции, содержащиеся в графах 2 — 6, 10, 12 и 15 раздела II ведомости банковского контроля.
- Второй резидент передает первому резиденту полученные от уполномоченного банка документы не позднее сроков, отведенных для представления первым резидентом в банк УК сведений о проведенной вторым резидентом валютной операции.
- Первый резидент не позднее 15 рабочих дней после последнего дня месяца, в котором вторым резидентом была осуществлена валютная операция, представляет в банк УК полученные от второго резидента сведения о валютной операции, проведенной другим уполномоченным банком, вместе с уникальным номером, а также сам договор частичной уступки прав требования или частичного перевода долга.
Расплывчатый срок — не позднее 15 рабочих дней после последнего дня месяца, в котором вторым резидентом была осуществлена валютная операция, — дает возможность резидентам осуществлять такие операции вообще без отражения информации в ВБК в банке УК, так как срок частичной переуступки прав или частичного перевода долга может быть не определен во времени. В данном контексте привязка осуществлена именно к исполнению вторым резидентом всех своих обязательств.
- Сотрудники банка УК не позднее двух рабочих дней принимают документы от первого резидента. При этом в базе валютных операций и ведомости банковского контроля по уникальному номеру контракта отражается следующая информация.
В графе 3 раздела II ведомости банковского контроля указывается:
- в случае уступки прав требования — 8 (зачисление денежных средств на счет другого лица — резидента или резидента, являющегося стороной по контракту, но не осуществляющего его постановку на учет);
- в случае перевода долга — 9 (списание денежных средств со счета третьего лица — резидента, другого лица — резидента или резидента, являющегося стороной по контракту, но не осуществляющего его постановку на учет), а также код валютной операции, характерный для проводимой сделки.
Процедура заключения договора цессии
Процедура оформления переуступки происходит следующим образом: между дольщиком и покупателем заключается соответствующий договор со ссылкой на ДДУ, в документе указываются характеристики объекта недвижимости, стоимость, а также фиксируется факт выполнения дольщиком своих финансовых обязательств перед застройщиком.
«Девелопер должен передать покупателю подтверждающие оплату документы. Если квартира куплена в ипотеку, требуется представить справку об отсутствии обременений», — подчеркивает управляющий директор компании «Метриум» Надежда Коркка.
Если ДДУ не оплачен в полном объеме, оформление переуступки возможно только при получении согласия от застройщика. В этом случае также потребуется включить в договор переуступки положение о переходе долга к новому дольщику, добавляет Надежда Коркка. Затем происходит подписание документации (в том числе передаточного акта), и договор направляется на регистрацию в Росреестр. После этого покупатель рассчитывается с продавцом. Вместе с правами требования новый дольщик получает от прежнего оригинал ДДУ.
Необходимость оформления паспорта сделки стоит только в зависимости от суммы (цены) договора цессии.
Полный перечень валютных операций закреплен в той же Инструкции от . В частности, в отношении расчетов между резидентами и нерезидентами в соответствии с договорами уступки требования, перевода долга, заключенными между резидентами и нерезидентами упомянуты:
- Расчеты нерезидента в пользу резидента за уступаемое резидентом требование нерезиденту в соответствии с договором уступки требования
- Расчеты резидента в пользу нерезидента за уступаемое нерезидентом требование резиденту в соответствии с договором уступки требования
- Расчеты нерезидента в пользу резидента за переводимый нерезидентом долг на резидента в соответствии с договором перевода долга
- Расчеты резидента в пользу нерезидента за переводимый резидентом долг на нерезидента в соответствии с договором перевода долга
Каких-либо исключений в отношении цессии по сделке между резидентами нет.
Перевод долга нерезидента
Важно
В вашей ситуации наиболее вероятен такой сценарий развития событий, когда заем, полученный на срок до 180 дней, будет возвращен по истечении этого срока. В таком случае, в соответствии с ч.3 пункта 29 Инструкции разрешение необходимо получить до момента совершения первого после истечения 180 дней платежа по возврату займа.
Резидент РБ импортировал топливо для реализации в Беларуси. Поставщик-нерезидент должен по обязательствам поставки другому нерезиденту. Может ли нерезидент-поставщик перевести свой долг перед вторым нерезидентом на белорусское предприятие, которое произведет оплату на счет кредитора — второго нерезидента? Трехсторонние схемы взаиморасчетов часто используются во внешнеторговой деятельности, но подходить к каждой из них следует индивидуально и этот случай — яркий тому пример. Разберемся во взаимоотношениях всех сторон.
Но не случайно я упомянул в самом начале о том, что необходим детальный и индивидуальный подход к подобным ситуациям: если взять исходную диспозицию сторон и оформить документы по-другому, то эффект будет совершенно иным. Представим, что вместо перевода долга стороны используют договор уступки требования: нерезидент-поставщик «А» — первоначальный кредитор, нерезидент «С» — новый кредитор, белорусское предприятие «В» — должник.
В сложившейся ситуации уступаемым требованием будет требование «А» к предприятию В за поставленное топливо. В результате заключения и исполнения договора уступки требования нерезидент «С» получит денежные средства, на что он и рассчитывает, зачета встречных требований между «А» и «В» не будет, так как встречные требования отсутствуют, нерезидент «А» выбывает из обязательства, а резидент «В» исполняет то, что ему было положено по договору — платит деньги.
Если же новый кредитор (компания В) является резидентом, тогда необходимо помнить о запрете валютных операций между резидентами (за некоторыми исключениями), установленном ч. 1 ст. 9 Федерального закона о валютном регулировании. При этом к валютным операциям закон относит использование в качестве средства платежа валютных ценностей, т.е. иностранной валюты и внешних ценных бумаг (подп. «а» п. 9, п. 5 ч. 1 ст. 1
ФЗ о валютном регулировании). Иными словами, расчеты за уступку прав должны быть произведены в рублях РФ. Следует отметить, что в качестве исключения из правила о запрете валютных операций между резидентами названы валютные операций между резидентами и финансовыми агентами (факторами) в рамках договоров финансирования под уступку права требования (факторинга) (п.
«Международные банковские операции», 2013, N 1
В гл. 12 Инструкции Банка России от 04.06.2012 N 138-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением» разъясняется один из самых сложных вопросов валютного регулирования, связанный с учетом договоров перевода долга и уступки прав требования. Однако данная глава охватила лишь небольшую часть схем, которые могут быть реализованы в рамках таких договоров .
Настоящая статья выражает исключительно мнение автора и не является обязательной к исполнению.
Прежде чем переходить к изучению схем и порядка учета операций, реализуемых в рамках договоров перевода долга и уступки прав требования, необходимо понять разницу между этими двумя договорами.
Так, согласно ст. 382 ГК РФ под уступкой прав требования понимается передача прав, принадлежащих кредитору, другому лицу. Причем согласие должника при уступке прав требования необязательно. Договор уступки прав требования составляется между кредитором и новым кредитором (преемником) без участия должника.
Перевод долга на третье лицо регламентирован ст. 391 ГК РФ. Главным отличием перевода долга на третье лицо является то, что перевод инициируется и осуществляется должником, а не кредитором, как в случае уступки прав требования. Причем при переводе долга на третье лицо от должника обязательно требуется получить согласие кредитора. Таким образом, договор перевода долга подразумевает три стороны: кредитор, должник и новый должник (третье лицо).
Перевод долга нерезидентом резиденту
Порядок действий резидента РФ при переводе долга от одного нерезидента к другому не регламентируется специальными положениями Инструкции Банка России от 04.06.2012 № 138-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением» (далее — Инструкция № 138-И), в связи с чем должны применяться общие положения о внесении изменений в ПС. Согласно п. 8.1 Инструкции № 138-И при внесении изменений и (или) дополнений в контракт, которые затрагивают сведения, содержащиеся в оформленном ПС, либо изменения иной информации, указанной в оформленном ПС (за исключением изменения информации о банке ПС), резидент направляет в банк ПС заявление о переоформлении ПС.
Уступка резидентом прав требования или перевод своего долга третьему лицу — резиденту Полная уступка прав требования или перевод долга
Согласно п. 12.2 Инструкции Банка России от 04.06.2012 N 138-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением» (далее — Инструкция N 138-И) в случае передачи резидентом (далее — первый резидент) своих прав по контракту, по которому оформлен паспорт сделки (далее — ПС), или в случае перевода долга по контракту, по которому оформлен ПС, другому лицу — резиденту (далее — второй резидент) (в т.ч. в случае перехода прав к другому лицу — резиденту на основании закона или судебного акта) первый резидент закрывает ПС, так как договором уступки прав требования или договором перевода долга меняется сторона по внешнеторговому договору. При закрытии паспорта сделки банк ПС обязан не позднее трех рабочих дней от даты представления заявления закрыть ПС вне зависимости от размера сальдо в ведомости банковского контроля (далее — ВБК) и не позднее двух рабочих дней после закрытия выдать клиенту ВБК, закрытый ПС на бумажном носителе и ВБК в электронном виде.
После этого первый резидент передает второму резиденту вышеописанный пакет документов вместе с копией контракта, по которому первым резидентом был оформлен ПС, либо с выпиской из него, содержащей сведения, необходимые для оформления ПС.
Второй резидент после получения всех необходимых документов от первого резидента вместе с договором уступки прав требования или переводом долга обязан не позднее 30 рабочих дней после даты закрытия ПС первым резидентом или в случае наступления момента исполнения обязательства по внешнеторговому контракту — не позднее срока представления справки (в зависимости от того, какое из вышеуказанных событий наступит раньше) представить их в уполномоченный банк для открытия ПС.
Уполномоченный банк открывает второму резиденту новый ПС на внешнеторговый договор, заключенный между первым резидентом и нерезидентом (т.е. в графе 3 «Общие сведения о контракте» должны быть указаны номер и другая необходимая информация по договору, заключенному между первым резидентом и нерезидентом, а не договору перевода долга или уступки прав требования), с обязательным указанием в графе 6 «Сведения о ранее оформленном паспорте сделки по контракту» ПС номера ПС, закрытого первым резидентом, а также продолжает учитывать операции в представленной ведомости банковского контроля.
Перевод долга и уступка права
В первую очередь необходимо разобраться, что означают эти термины. Цессия или переуступка – это передача прав на долговое обязательство контрагента новому выгодоприобретателю. То есть иными словами, если вам должна какая-либо компания, то вы можете продать этот кредит. Заемщик будет обязан возвращать средства другому владельцу, а тот в свою очередь вправе потребовать деньги через суд.
Перевод задолженности – это своего рода антоним понятию цессия. Суть заключается в том, что выплачивать заем будет другая компания или юр. лицо. Такое соглашение осуществимо только с письменного разрешения кредитора.
Такие договоры между сторонами нередко встречаются в сфере бизнеса, поскольку часто происходит купля-продажа компаний. Чтобы грамотно осуществить всю процедуру передачи задолженности третьему лицу, нужно не только знать, как уступать это право, но и понимать, какие есть отличия между переводом долга и цессией.
Заключение договора цессии имеет своим особенности
Область применения и условия
В Гражданском кодексе России прописаны все случаи, когда нужно применять договор цессии:
- Передача прав третьему лицу на основании судебного решения.
- Уступка права в соответствии с правилами правопреемства. К примеру, получение наследства, если речь идет о физических лицах, или при расформировании предприятия, когда получателем средств является финансовая компания.
- Полномочия кредитора переходят к страховой компании, если заемщик умышленно привел к возникновению страхового случая, описанного в договоре. Этот процесс в юридической сфере обозначается термином суброгация.
- Выполнять условия долгового обязательства вынужден поручитель, который не несет ответственности по нему.
- Другие случаи и события, которые прописаны в ГК РФ.
Примеров подобных ситуаций можно привести не один, а множество: перенесение прав по ипотеке, аренде помещения или авто, расформировании предприятия и т. д. Хотя в большинстве случаев договор скрепляется подписями и печатями непосредственно цессионария и цедента, в некоторых из них все-таки требуется заверение у нотариуса.
К тому же при заключении такого соглашения между сторонами, нужно соблюдать ряд правил, чтобы сделка считалась правомерной. Стоит учитывать:
- Согласие должника на осуществление процедуры брать не нужно, но письменное оповещение его о проведении цессии необходимо.
- Делегирование договорных прав должно происходить в рамках действующего законодательства РФ.
- Следует указать полный или частичный характер носит переуступка прав.
- Помимо основного долга, по цессии можно передавать и проценты, пени, штрафы и т. д. Точный расчет этих показателей надо отобразить в документе.
- Обязательно отмечается в соглашении, если оно носит характер безвозмездного. В противном случае договор по умолчанию считается возмездным.
Когда не нужен паспорт сделки
Однако не всегда валютное законодательство требует от резидента оформления паспорта сделки. Паспорт сделки не оформляется в случае, если сумма обязательств по контракту меньше 50 тыс. долларов США (п.5.2 Инструкции ЦБР № 138-И).
Между тем, поскольку валютное законодательство разрешает уступку прав требования по контракту на сумму 50 и более тыс. долларов США, на наш взгляд, такая уступка возможна и на сумму контракта менее 50 тыс. долларов США.
Более того, если новый кредитор (компания В) является нерезидентом и за уступку прав стороны осуществляют расчеты в иностранной валюте или в валюте РФ (валютные операции по смыслу подп. «б» п. 9 ч. 1 ст. 9 ФЗ о валютном регулировании), тогда, на наш взгляд, подлежат применению положения ст. 6 ФЗ о валютном регулировании о том, что валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений.
Если же новый кредитор (компания В) является резидентом , тогда необходимо помнить о запрете валютных операций между резидентами (за некоторыми исключениями), установленном ч. 1 ст. 9 Федерального закона о валютном регулировании. При этом к валютным операциям закон относит использование в качестве средства платежа валютных ценностей, т.е. иностранной валюты и внешних ценных бумаг (подп. «а» п. 9, п. 5 ч. 1 ст. 1 ФЗ о валютном регулировании). Иными словами, расчеты за уступку прав должны быть произведены в рублях РФ.
Следует отметить, что в качестве исключения из правила о запрете валютных операций между резидентами названы валютные операций между резидентами и финансовыми агентами (факторами) в рамках договоров финансирования под уступку права требования (факторинга) (п. 1 ч. 1 ст. 1 ФЗ о валютном регулировании). В частности, в ч. 4 ст. 9 Федерального закона о валютном регулировании указано:
«Без ограничений осуществляются валютные операции между резидентами, связанные с расчетами в иностранной валюте в рамках заключенных между этими резидентами договоров финансирования под уступку денежного требования (факторинга), по которым резидентам, являющимся финансовыми агентами (факторами), были уступлены денежные требования иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся резидентам, являющимся в соответствии с условиями внешнеторговых договоров (контрактов) с нерезидентами лицами, передающими этим нерезидентам товары, выполняющими для них работы, оказывающими им услуги, передающими им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них» .
Таким образом, валютное законодательство в целом допускает заключение компанией А с компанией В договора уступки прав требования по долгу компании Б.
Ограничение состоит лишь в запрете валютных операций между резидентами, который тем не менее не касается валютных операций в рамках заключенных между резидентами договоров финансирования под уступку денежного требования (факторинга).
«Международные банковские операции», 2013, N 1
В гл. 12 Инструкции Банка России от 04.06.2012 N 138-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением» разъясняется один из самых сложных вопросов валютного регулирования, связанный с учетом договоров перевода долга и уступки прав требования. Однако данная глава охватила лишь небольшую часть схем, которые могут быть реализованы в рамках таких договоров .
Настоящая статья выражает исключительно мнение автора и не является обязательной к исполнению.
Прежде чем переходить к изучению схем и порядка учета операций, реализуемых в рамках договоров перевода долга и уступки прав требования, необходимо понять разницу между этими двумя договорами.
Так, согласно ст. 382 ГК РФ под уступкой прав требования понимается передача прав, принадлежащих кредитору, другому лицу. Причем согласие должника при уступке прав требования необязательно. Договор уступки прав требования составляется между кредитором и новым кредитором (преемником) без участия должника.
Перевод долга на третье лицо регламентирован ст. 391 ГК РФ. Главным отличием перевода долга на третье лицо является то, что перевод инициируется и осуществляется должником, а не кредитором, как в случае уступки прав требования. Причем при переводе долга на третье лицо от должника обязательно требуется получить согласие кредитора. Таким образом, договор перевода долга подразумевает три стороны: кредитор, должник и новый должник (третье лицо).
Автор советует ответственным лицам в уполномоченных банках тщательно изучать типы договоров, прежде чем принимать их на обслуживание, так как зачастую данные схемы используются в целях незаконного вывода капитала за рубеж или устранения факта нарушения валютного законодательства.
А.М.Мотохин
Заместитель начальника
отдела валютного контроля
и документарных операций
ПЦП ЦСКО «Ясная Поляна»,
ОАО «Сбербанк России»
В соответствии с п. 1 ст. 1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации. Поскольку соглашение о переводе долга заключается между иностранными организациями (российская организация не является стороной соглашения о переводе долга), при заключении данного соглашения подлежат применению нормы иностранного государства, регламентирующие возможность заключения такого соглашения, а также требования к порядку заключения, форме такого соглашения, и обязательства сторон, возникающие в рамках соглашения о переводе долга.
Перевод долга нерезидентом резиденту
Порядок действий резидента РФ при переводе долга от одного нерезидента к другому не регламентируется специальными положениями Инструкции Банка России от 04.06.2012 № 138-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением» (далее — Инструкция № 138-И), в связи с чем должны применяться общие положения о внесении изменений в ПС. Согласно п. 8.1 Инструкции № 138-И при внесении изменений и (или) дополнений в контракт, которые затрагивают сведения, содержащиеся в оформленном ПС, либо изменения иной информации, указанной в оформленном ПС (за исключением изменения информации о банке ПС), резидент направляет в банк ПС заявление о переоформлении ПС.
Валютные операции между резидентами и нерезидентами
Уступка резидентом прав требования по договору, заключенному с нерезидентом, разрешена валютным законодательством, в частности, Инструкцией Банка России от 04.06.2012 № 138-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением» (далее — Инструкция ЦБР № 138-И ).
Порядок действия сторон в случае уступки резидентом (компанией А) прав требования по контракту, заключенному с нерезидентом (компанией Б), новому (компании В), в случае, если новый кредитор является резидентом РФ , прописан в п. 12.2 Инструкции ЦБР № 138-И.
В таком случае компания А закрывает Паспорт сделки (далее — ПС) в порядке, главой 7 настоящей Инструкции с учетом ряда особенностей, а компания В обязана оформить ПС.
Однако данный порядок в силу п. 12.3 Инструкции ЦБР № 138-И не распространяется на случаи частичной передачи резидентом своих прав по контракту. В таком случае первоначальный кредитор ПС не закрывает, а новый кредитор документы для оформления ПС в уполномоченный банк не представляет. Стороны действуют в порядке, установленном п. 12.4, 12.6, 12.7 Инструкции ЦБР № 138-И.
Применительно к рассматриваемой ситуации важно помнить, что в силу ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее — ФЗ о валютном регулировании ) валютные операции между резидентами запрещены, за исключением случаев, указанных в ч. 1 ст. 9 Федерального закона о валютном регулировании. Поэтому взаиморасчеты между резидентами вне зависимости от валюты переводимого обязательства могут быть осуществлены только в рублях РФ.
Действия сторон в случае передачи резидентом (компанией А) всех своих прав по контракту, по которому оформлен ПС, путем уступки требования нерезиденту , регламентированы п.12.9 Инструкции ЦБР № 138-И.
В таком случае ПС закрывается компанией А после получения от компании В в полном объеме денежных средств, причитающихся резиденту в соответствии с условиями договора (контракта, соглашения, иного документа) об уступке требования и (или) в случае полного исполнения компанией В своих обязательств по договору полной уступки требований способом, отличным от
При этом частичная уступка прав требования нерезиденту регламентирована п. 12.8 Инструкции ЦБР № 138-И.
Особо в Инструкции ЦБР № 138-И регламентированы случаи уступки резидентом РФ прав требования агенту (фактору) . Порядок действий сторон в таких случаях регламентирован п.12.15 Инструкции.
Следует отметить, что описанный выше порядок применяется к случаям, когда по контракту между резидентом (компанией А) и нерезидентом (компанией Б) был оформлен паспорт сделки.